¿Contrato laboral o mercantil?

Atento a las diferencias

Utilizar un contrato mercantil cuando realmente existe una relación laboral se conoce como un falso autónomo y tendremos que atenernos a las consecuencias. Las empresas suelen hacer sus cálculos y resulta que tener a un trabajador con contrato laboral implica costes altos: salario bruto, cotización a la Seguridad Social, bajas y vacaciones, despidos e indemnizaciones. En cambio un contrato mercantil implica pagar por los servicios prestados soportar IVA, en su caso, y listo.

Ahora bien, la relación laboral existe si se cumplen los requisitos para ella y la relación mercantil sólo puede existir si no hay una relación de dependencia sino una relación de igualdad entre dos partes.

 

Contratos laborales

Tal y como establece el artículo 1.1 del Estatuto de los Trabajadores:

La presente Ley (Estatuto de los Trabajadores) será de aplicación a los trabajadores que voluntariamente presten sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del ámbito de organización y dirección de otra persona, física o jurídica, denominada empleador o empresario.

Las notas fundamentales de la relación laboral son:

Dependencia. Para considerar que una relación de prestación de servicios es laboral debe llevarse a cabo dentro del ámbito de la organización y dirección del empleador, de forma que es el empresario el que puede modular permanentemente el contenido de la prestación exigible al empleado.

El concepto de dependencia conlleva: la subordinación a la persona con facultades de mando; el sometimiento a un horario y a normas disciplinarias; el seguimiento del rendimiento; el control de tiempos y la presentación de partes de trabajo o informes del mismo.

Ajenidad. Se aprecia fundamentalmente en que el resultado del trabajo no pertenece al empleador y también en que el trabajador no se ve afectado por el resultado económico del empresario ni por los riesgos que la empresa asuma.

Retribución. Para presumir la existencia de relación laboral es imprescindible que la actividad se preste a cambio de una retribución, cualquiera que sea la forma de la misma. La inexistencia de salario determina la ausencia del contrato de trabajo, aunque no es determinante la forma en que se perciba la remuneración

Carácter personalísimo. Para que consideremos una relación como laboral, es imprescindible que se especifique la persona que va a realizar la prestación. No es posible la sustitución de la persona del trabajador como contraparte de un mismo contrato de trabajo.

Asiduidad. El hecho de la asistencia habitual del trabajador al mismo centro de trabajo o la duración de los trabajos que realiza pueden ser indicativos de la naturaleza laboral de la relación, pero son solo indicativos, no notas esenciales.

Contratos Mercantiles

El denominado “contrato mercantil ” es un contrato de arrendamiento de servicios, por el cual una persona física o jurídica asume la obligación de prestar unos servicios por un precio cierto. Existen muchos tipos de contratos mercantiles y dentro de ellos, por la causa y forma del mismo destacamos el “contrato de prestación de servicios con un profesional autónomo” donde se establece una relación de igualdad entre dos partes, en la que una (el autónomo) se compromete a prestar un servicio determinado y la otra parte (la empresa), a satisfacer unos honorarios por ese servicio.

Para la existencia de un contrato mercantil, en contraposición a lo descrito respecto al contrato laboral:

No existe dependencia: El profesional sujeto a contrato mercantil ha de prestar servicios con medios y organización propia.Debe existir libertad horaria, autonomía e independencia en el trabajo desarrollado

El carácter personal no existe. Los trabajos concertados podrán ser realizados por personal a cargo del trabajador con contrato mercantil.

La retribución no estará sujeta a Salario Mínimo Interprofesional o convenios colectivos, limitándose a lo pactado entre las partes. En este caso, claro está, no existiría nómina, sino factura.

Se regirá el Código del Comercio, el Código Civil y el resto de leyes civiles.

 

TRABAJADOR CONTRATO LABORAL CONTRATO MERCANTIL
Normativa Aplicable Estatuto de los Trabajadores Código de Comercio
Resolución de conflictos Jurisdicción Social Jurisdicción Civil
Sueldo Nómina- Periódico Factura- Por servicio
Cotización a la Seg. Social Cotización al RGSS asumida en su mayor parte por el empresario Cotización al RETA o alta en Mutua a cargo exclusivo del autónomo
Horario/Jornada Establecido por la empresa sujeto a convenio colectivo y regulación por art. 34, ET Sin horario establecido
Dependencia de la empresa Total Parcial
Derechos vacaciones, bajas médicas y sus prestaciones, excedencias, reducciones de jornada, etc. Salvo lo regulado respecto a los TRADE No existen este tipo de derechos frente a la empresa a la que se presta servicios por cuenta ajena
IRPF Retenciones en nómina Porcentaje aplicable a la factura
IVA No Declaraciones trimestrales y anuales
Indemnizaciones Según el tipo de extinción, existen de varios tipos Salvo pacto expreso en el contrato. No existen indemnizaciones
Paro Si. El trabajador cotiza por el desempleo No. Solo en caso de abonar ese derecho
Vacaciones pagadas Si No

Consecuencias

Si se utiliza un traje mercantil para disfrazar una verdadera relación laboral, además de encontrarnos ante lo que se conoce como un falso autónomo tendremos que:

  • abonar una indemnización por despido improcedente en caso de reclamación de despido por parte del falso autónomo al final de la relación laboral Se considerará la existencia de contrato laboral desde que se dieron las características laborales en la relación.
  • pagar una sanción económica por no haber dado de alta en el RGSS al trabajador (entre 3.126 euros – 10.000 euros (art. 40.1.e.1. LISOS))
  • afrontar la posible reclamación de las cotizaciones de los últimos 4 años, más una sanción consistente en una multa equivalente al valor del 100% al 150% de dichas cotizaciones no ingresadas (art. 40.1.d.2 LISOS).

Fuente: http://cissactualidad.ciss.es/Content/Documento.aspx?params=H4sIAAAAAAAEAMtMSbF1jTAAAkMjc1MLQ7Wy1KLizPw8WyMDQ3NDAyNztdLi1CJbd3dLU3MzU1-XILWCxOLictsw4yhLpzCQ6sy0Spf85JDKglTbtMSc4lS13MSSEqAWZ3-_EEcnH1co3zu10tbXMcQ1yNMRAC7A_-50AAAAWKE

 

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¿Para que´sirve el domicilio social?

¿Para qué sirve el domicilio social?

Normativa aplicada
Ir a Norma RDLeg. 1/2010 de 2 Jul. (texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital)
TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL

TÍTULO I. Disposiciones generales

CAPÍTULO II. Denominación, nacionalidad y domicilio

SECCIÓN 3.ª. Domicilio

Artículo 9. Domicilio.
Artículo 10. Discordancia entre domicilio registral y domicilio real.

Doctrina relacionada
Determinación del domicilio social de la sociedad anónima (IRIARTE IBARGÜEN, AINOA) Todo Sociedades Mercantiles , Editorial CISS
El Consultor Jurídico, Editorial Wolters Kluwer España

Cambio de domicilio de la sociedad anónima (IRIARTE IBARGÜEN, AINOA)Todo Sociedades Mercantiles , Editorial CISS
El Consultor Jurídico, Editorial Wolters Kluwer España

El domicilio social de una empresa es el lugar en que se halla el centro de su efectiva administración y dirección, o en el que radique su principal establecimiento o explotación. Este ha de figurar en las escrituras de la sociedad y para modificarlo solo es necesario el acuerdo de los administradores, (o en caso de previsión expresa en contrario de los estatutos, su aprobación en Junta), su confirmación mediante documento público y su inscripción en el Registro Mercantil.

Puede haber casos en los que el domicilio social sea sólo en centro de administración y no donde se realice efectivamente la actividad. Sin embargo es importante destacar que cuando el domicilio social y fiscal no coincidan es el domicilio social el que determina en que Registro Mercantil han de inscribirse los actos y las cuentas societarias y eso, entre otras muchas funciones, tal y como podemos observar en la tabla que reproducimos a continuación.

http://bit.ly/2yBE8n6

diariolaley – Documento

 

CITA:

Considero que el art. 155 incorpora una institución de especial trascendencia, instrumento unilateral y asimétrico en manos del Poder Central («medio extraordinario de coerción», STC 49/1988 (LA LEY 3669-JF/0000)), y cuyo empleo requiere prudencia política, lo cual no significa que no deba de ser puesto en práctica de modo constitucionalmente adecuado si la situación lo exigiera, y no resultara aconsejable la utilización de otras posibilidades menos radicales.

Origen: diariolaley – Documento

Modalidades de interrogatorio y forma de realizar las preguntas | Despachos | LawAndTrends

Para preparar un juicio es muy útil saber realizar un buen interrogatorio y conocer los distintos tipos de preguntas. Ahora bien depende mucho de la persona que estamos interrogando y antes que nada si es parte, parte contraria, testigo nuestro, testigo contrario o un perito.

Y claro,……las preguntas prohibidas se pueden formular, aunque el juez no la admita o el abogado de contrario proteste……….ahí quedan.

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Errores al interrogar que pueden hacerte perder el juicio. Toma nota y no te vuelvas loco… | Despachos | LawAndTrends

1. Seguir preguntando al testigo cuando te ha contestado lo que querías. He visto situaciones en las que el abogado se “enzarza” con un testigo que es durísimo de pelar y cuanto más pregunta el abogado, más grande va haciendo un agujero en el que

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Otros 10 consejos para un interrogatorio eficaz | Despachos | LawAndTrends

1. A los juicios solo entran los VIPs:nuestro cliente y aquella persona que consideramos que le proporciona tranquilidad. Si entran más, pueden empezar a gesticular y a comentar entre ellos, el juez lo percibe y no se concentra igual en el interrogatorio.2. Si el cliente ha

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¿Qué hacer si me detienen? | Penal | LawAndTrends

¿Qué es la detención?La detención es una medida adoptada generalmente por la autoridad o policía judicial consistente en la breve y temporal privación de libertad por existir elementos que vinculen a la persona detenida con la posible comisión de

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Reclamar Gastos de la Hipoteca: También los impuestos por Actos Jurídicos Documentados (A.J.D.)

Vale la pena reclamar todos los gastos relacionados con la constitución del préstamo hipotecario: Gestoría, notaría, registro, tasación, A.J.D.

Recordemos que el Tribunal Supremo considera nula la clausula que impone al consumidor todos estos gastos con el argumento de no haber sido negociados entre Banco y consumidor. El TS entiende también, que genera un desequilibrio en perjuicio del deudor ya que los gastos de la garantía que representa la hipoteca, deben ser asumidos por el que se garantiza el cumplimiento de la devolución de lo prestado, que no es otro que el propio Banco.

En lo que a los Actos Jurídicos Documentados (A.J.D.) se refiere, hay que tener en cuenta que el préstamo por sí solo no devenga A.J.D.

artículo 8 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados)

Es la garantía hipotecaria, formalizada a favor del propio Banco, que devenga A.J.D. La Ley establece que el sujeto pasivo del A.J.D. es el beneficiario de la garantía. (el Banco)

El argumento de la Sentencia TS 705/2015 de 23de Diciembre: “El derecho que se inscribe es la hipoteca, siendo la entidad financiera el titular y por ende, el sujeto pasivo de los AJD debiendo liquidarlos”.

Aunque el Tribunal Supremo entiende que, en lo que se refiere a la constitución del derecho (garantía hipotecaria), el Banco debe considerarse sujeto pasivo  en lo que respecta al A.J.D., existe una contradicción normativa en la Ley y el Reglamento:

artículo 8 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados)

artículo 68 del Real Decreto 828/1995, de 29 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados

Por tanto, a pesar del criterio de TS, la norma sigue vigente y ahí está la polémica.

Por último, el plazo para reclamar la devolución de los gastos en cuestión es de cuatro años desde esta Sentencia del Tribunal Supremo, (23-12-2015) por lo que el deudor con un préstamo hipotecario debería solicitar al banco la devolución de los gastos pagados por la constitución de la hipoteca. Y, si la entidad financiera no accede a la devolución de los mismos, acudir a los Tribunales.

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Origen: Polémica en lo que se refiere a los Actos Jurídicos Documentados (A.J.D.)

¿Podemos reclamar el AJD como gasto de Constitución de Hipoteca ?

La Sentencia del Tribunal Supremo 705/2.015 de 23 de diciembre de 2.015 (recurso 2658/2.013), ha abierto la puerta para que los particulares que formalizaron una hipoteca reclamen la devolución de los gastos de constitución en los que incurrieron en su…

Ahora bien, no olvidemos que la legislación sobre consumo se remite a la legislación fiscal para determinar quién es el sujeto pasivo del impuesto.

Conforme al artículo 89 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios es abusiva

“la estipulación que imponga al consumidor el pago de los tributos en los que el sujeto pasivo es el empresario”.

Pero para el Fisco no existen consumidores sino obligados tributarios, siendo el prestatario sujeto pasivo del Impuesto de AJD tal como indica el artículo 68 del Reglamento del Impuesto.

El artículo 8 del TR de la Ley del Impuesto sobre TPO y AJD:

“Estará obligado al pago del Impuesto a título de contribuyente, y cualesquiera que sean las estipulaciones establecidas por las partes en contrario: ….d) En la constitución de préstamos de cualquier naturaleza, el prestatario.”

Por otro lado, el artículo 68 del Reglamento del Impuesto de TPO y AJD dispone que

“Será sujeto pasivo el adquirente del bien o derecho y, en su defecto, las personas que insten o soliciten los documentos notariales, o aquellos en cuyo interés se expidan. Cuando se trate de escrituras de constitución de préstamo con garantía se considerará adquirente al prestatario”.

Ante el escenario actual de legislación y jurisprudencia, la polémica está servida y antes que nada hay que acudir a la formula extrajudicial  de reclamaciones ante el servicio de atención al cliente de las entidades bancarias.

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Registro de horas de trabajo- Nueva Sentencia

El Tribunal Supremo Sala de lo Social, Sentencia 246/2017 de 23 de marzo:

Acaba de pronunciar una nueva sentencia sobre el tema laboral del registro de horas y horas extraordinarios de los trabajadores.

La Sala de lo Social del Tribunal Supremo ha anulado unas sentencias anteriores de la Audiencia Nacional, lo cual supone un cambio de criterio en relación con la obligación de registrar las horas de trabajo.

Sentencia Social Nº 207/2015, AN, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 301/2015, 04-12-2015Sentencia Social Nº 25/2016, AN, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 383/2015, 19-02-2016

En contra del criterio jurisprudencial de la AN, el TS  considera que  el Artículo 35 de Estatuto de los trabajadores se refiere exclusivamente a las horas extras.

¿Significa esto que se anula la obligación de registro diario de la jornada realizada de forma normal?

Hay que tener en cuenta que los Inspectores de Trabajo no podrán controlar el hecho de realizar horas extras si no existe ningún registro de jornada diaria. En un principio esto sería pacífico pero, ¿qué pasa si surge una controversia?

Por otro lado la obligación de registrar las horas extraordinarias sigue en pie y a pesar del cambio de criterio la obligación de registro  en el caso de los trabajadores a tiempo parcial también sigue existiendo.

La pregunta inmediata es: ¿cómo prueba cualquiera de las partes implicadas lo que se hizo o lo que no?

¿No es cierto que, si el legislador pretendía controlar la realización de horas extraordinarias, hay que empezar con  el control sobre la jornada diaria?

Efectivamente, no hay ninguna obligación de una forma concreta de llevar a cabo el registro, basta con una simple hoja/ tabla/excel tipo calendario que refleja,  datos de la empresa/ trabajador, mes, día, horas realizadas, fecha y firma.

Como ahora concreta la Sentencia del Alto Tribunal a la luz del texto estatutario «no cabe negar la obligación empresarial de llevar algún tipo de registro, pues solo tras su llevanza, cabrá determinar si cada uno de los trabajadores en concreto ha superado o no la jornada ordinaria pactada». No obstante, la normativa no establece la fórmula que pudiera ser más adecuada para cada actividad o sector de actividad. Siempre que «el registro resulte fiable y se gestione de modo objetivo» ha de considerarse válido.

 

El Supremo admite que “convendría una reforma legislativa que clarificara la obligación de llevar un registro horario y facilitara al trabajador la prueba de la realización de horas extraordinarias”, pero “esa obligación no existe por ahora y los Tribunales no pueden suplir al legislador imponiendo a la empresa el establecimiento de un complicado sistema de control horario, mediante una condena genérica, que obligará, necesariamente, a negociar con los sindicatos el sistema a implantar, por cuanto, no se trata, simplemente, de registrar la entrada y salida, sino el desarrollo de la jornada efectiva de trabajo con las múltiples variantes que supone la existencia de distintas jornadas, el trabajo fuera del centro de trabajo y, en su caso, la distribución irregular de la jornada a lo largo del año, cuando se pacte”.

Fuente:

https://www.iberley.es/noticias/supremo-exime-empresas-registro-jornadas-plantilla-cambiando-criterio-an-aplicado-inspeccion-trabajo-27966

https://www.iberley.es/noticias/supremo-exime-empresas-registro-jornadas-plantilla-cambiando-criterio-an-aplicado-inspeccion-trabajo-27966

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